注税《税收相关法律》讲义刑法11
第七节 刑罚的适用
一、量刑的情节
1、法定情节。法定情节,是《刑法》明文规定的量刑必须考虑的情节。分为从重处罚情节、从轻处罚情节、减轻处罚情节和免除处罚情节四种。免除处罚,是指对犯罪分子作有罪宣告,但免除其刑罚处罚。
2、酌定情节。酌定情节,是指虽然不是《刑法》明文规定的,但对量刑仍然起着重要影响作用,在量刑时予以斟酌考虑的情节。如犯罪的对象、时间、地点、动机、手段,犯罪分子的一贯表现,犯罪后的态度,犯罪造成的危害后果等。
提示:我国刑法中规定的法定量刑情节:
1、应当从重处罚的情形:(1)累犯;(2)教唆不满18周岁的人犯罪的。
2、可以从轻或者减轻处罚的情形:(1)对教唆犯,如果被教唆的人没有犯被教唆的罪;(2)尚未丧失完全辨认或者控制自己行为的精神病人犯罪的;(3)对于犯罪未遂,可以比照既遂从轻或减轻处罚;(4)有一般立功表现的;
3、可以从轻、减轻或者免除处罚的情形:(1)又聋又哑的人或者盲人犯罪的;(2)预备犯罪,可以比照既遂犯罪从轻、减轻或者免除处罚;(3)对于自首的犯罪分子(犯罪较轻的,可以免除处罚)。
4、可以减轻或免除处罚的情形:有重大立功表现的。
5、应当减轻处罚或者免除处罚:(1)胁从犯;(2)防卫过当;(3)紧急避险过当;(4)犯罪后自首又有重大立功表现的。
6、应当从轻或者减轻处罚:已满14周岁未满18周岁的人犯罪的。
7、应当从轻、减轻或者免除处罚:从犯。
【例题】根据《刑法》的规定,对犯罪分子可以从轻或者减轻处罚的情形是( )。
A.犯罪中止
B.犯罪后自首的
C.有一般立功表现的
D.已满14周岁不满18周岁的人犯罪
E.犯罪后自首又有重大立功表现的
答案:BC
解析:本题考核点是量刑情节。 选项A,对于犯罪中止,没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚;选项D,已满14周岁不满18周岁的人犯罪,应当从轻或者减轻处罚;选项E,犯罪后自首又有立功表现的,应当减轻或者免除处罚。
二、累犯、自首、立功、数罪并罚和缓刑
(一)累犯
1、一般累犯。一般累犯,是指被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在5年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的情况。
一般累犯的成立条件:一是前罪和后罪都“必须是故意犯罪”。二是前罪被判处的刑罚和后罪应当判处的刑罚都必须是“有期徒刑以上的刑罚”。三是后罪必须发生在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后的5年之内。刑罚执行完毕,是指主刑执行完毕,附加刑是否执行完毕不影响累犯的成立。对于被假释的犯罪分子,规定的5年期限,从假释期满之日起计算。
2、特别累犯。特别累犯,是指犯危害国家安全罪的犯罪分子,在刑罚执行完毕或者赦免以后的任何时候,再犯危害国家安全罪的情况。
特别累犯的成立条件:一是前罪和后罪都必须是危害国家安全的犯罪。二是后罪必须发生在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后。
根据规定,对累犯,应当从重处罚。
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